TEMAT NA CZASIE Podejmując uchwałę o wykonaniu polecenia spółki dominującej, zarząd spółki zależnej powinien przeprowadzić analizę zmierzającą do oceny, czy wykonanie polecenia będzie zgodne z zasadą ceny rynkowej.
Grupa robocza nr 15 przedstawiła Rekomendacje Forum Cen Transferowych w zakresie wiążących poleceń. Wersja ta będzie przedmiotem dyskusji, a sama treść rekomendacji nie ma waloru oficjalnej interpretacji. Stanowi jednak źródło ciekawych wskazówek pomagających w interpretacji obowiązujących przepisów.
Nowe przepisy KSH dotyczące grupy spółek przewidują możliwość wydania przez spółkę dominującą wiążącego polecenia skierowanego do spółki zależnej w celu realizacji wspólnego interesu grupy. Wiążące polecenie ma dotyczyć prowadzenia spraw spółki, czyli będzie mogło mieć wpływ na realizowane przez spółkę operacje gospodarcze i związane z tym kwestie prawno-podatkowe, w tym w zakresie cen transferowych (np. poprzez wpływ na warunki transakcji z podmiotami powiązanymi). Wykonanie takiego polecenia może jednak wiązać się z istotnym ryzykiem i skutkować potencjalnymi konsekwencjami podatkowymi, za które odpowiedzialność będzie musiała ponieść spółka (w przypadku powstania zaległości podatkowej – odpowiedzialność podatkowa spółki) oraz osobiście zarząd (w przypadku wypełnienia znamion ustawowych czynu zabronionego – odpowiedzialność karnoskarbowa członków zarządu).
Zdaniem Grupy nr 15 Forum Cen Transferowych, w pewnych okolicznościach wykonanie wiążącego polecenia może doprowadzić do naruszenia przepisów podatkowych, w szczególności przepisów o cenach transferowych. W rekomendacji podkreślono w związku z tym, że nowe przepisy KSH nie zdejmują ze spółek działających w ramach zasad prawa holdingowego obowiązku zawierania transakcji na warunkach rynkowych (tzn. na warunkach, jakie uzgodniłyby między sobą podmioty niepowiązane w podobnych okolicznościach).
Jak czytamy w rekomendacji, w przypadku identyfikacji podczas kontroli podatkowej transakcji, która została zawarta niezgodnie z zasadą ceny rynkowej, może zostać doszacowany dodatkowy dochód do opodatkowania w spółce zależnej. W przypadku gdy w efekcie doszacowania dochodu wykazana zostanie zaległość podatkowa, spółka zależna nie tylko będzie zobowiązana do zapłaty zaległego podatku (wraz z odsetkami za zwłokę), ale również może pojawić się zarzut uchylania się od opodatkowania przez osoby odpowiedzialne za rozliczenia podatkowe spółki i ryzyko wszczęcia postępowania karnoskarbowego wobec nich. Oznacza to, że zarząd, podejmując uchwałę o wykonaniu polecenia, powinien przeprowadzić odpowiednią analizę zmierzającą do oceny, czy wykonanie polecenia (a zwłaszcza np. zawarcie w jego efekcie transakcji z podmiotem powiązanym) będzie zgodne z zasadą ceny rynkowej. Jeśli zarząd w efekcie przeprowadzonej analizy dojdzie do wniosku, że wykonanie polecenia doprowadzi do sytuacji, w której zasada cen rynkowych będzie złamana, i pomimo to zgodzi się wykonać polecenie (nie odrzuci polecenia i podejmie odpowiednią uchwałę o jego wykonaniu), może narazić się na zarzut, że z pełną świadomością godził się na konsekwencje w postaci zaniżenia zobowiązań podatkowych spółki zależnej.
W Rekomendacji rozważone zostały ponadto przypadki, w których można odmówić wykonania polecenia, kwestie związane z powstaniem szkody i jej naprawieniem, odpowiedzialnością karnoskarbową zarządu oraz zasadami dokumentowania i raportowania transakcji zawartych w wykonaniu wiążących poleceń.
Jeśli pojawią się u Państwa jakiekolwiek pytania dotyczące cen transferowych zapraszamy do kontaktu z Joanną Pasymowską, doświadczonym starszym menedżerem w Dziale Doradztwa Podatkowego BDO: https://www.bdo.pl/pl-pl/uslugi/doradztwo-podatkowe/ceny-transferowe
Grupa robocza nr 15 przedstawiła Rekomendacje Forum Cen Transferowych w zakresie wiążących poleceń. Wersja ta będzie przedmiotem dyskusji, a sama treść rekomendacji nie ma waloru oficjalnej interpretacji. Stanowi jednak źródło ciekawych wskazówek pomagających w interpretacji obowiązujących przepisów.
Nowe przepisy KSH dotyczące grupy spółek przewidują możliwość wydania przez spółkę dominującą wiążącego polecenia skierowanego do spółki zależnej w celu realizacji wspólnego interesu grupy. Wiążące polecenie ma dotyczyć prowadzenia spraw spółki, czyli będzie mogło mieć wpływ na realizowane przez spółkę operacje gospodarcze i związane z tym kwestie prawno-podatkowe, w tym w zakresie cen transferowych (np. poprzez wpływ na warunki transakcji z podmiotami powiązanymi). Wykonanie takiego polecenia może jednak wiązać się z istotnym ryzykiem i skutkować potencjalnymi konsekwencjami podatkowymi, za które odpowiedzialność będzie musiała ponieść spółka (w przypadku powstania zaległości podatkowej – odpowiedzialność podatkowa spółki) oraz osobiście zarząd (w przypadku wypełnienia znamion ustawowych czynu zabronionego – odpowiedzialność karnoskarbowa członków zarządu).
Zdaniem Grupy nr 15 Forum Cen Transferowych, w pewnych okolicznościach wykonanie wiążącego polecenia może doprowadzić do naruszenia przepisów podatkowych, w szczególności przepisów o cenach transferowych. W rekomendacji podkreślono w związku z tym, że nowe przepisy KSH nie zdejmują ze spółek działających w ramach zasad prawa holdingowego obowiązku zawierania transakcji na warunkach rynkowych (tzn. na warunkach, jakie uzgodniłyby między sobą podmioty niepowiązane w podobnych okolicznościach).
Jak czytamy w rekomendacji, w przypadku identyfikacji podczas kontroli podatkowej transakcji, która została zawarta niezgodnie z zasadą ceny rynkowej, może zostać doszacowany dodatkowy dochód do opodatkowania w spółce zależnej. W przypadku gdy w efekcie doszacowania dochodu wykazana zostanie zaległość podatkowa, spółka zależna nie tylko będzie zobowiązana do zapłaty zaległego podatku (wraz z odsetkami za zwłokę), ale również może pojawić się zarzut uchylania się od opodatkowania przez osoby odpowiedzialne za rozliczenia podatkowe spółki i ryzyko wszczęcia postępowania karnoskarbowego wobec nich. Oznacza to, że zarząd, podejmując uchwałę o wykonaniu polecenia, powinien przeprowadzić odpowiednią analizę zmierzającą do oceny, czy wykonanie polecenia (a zwłaszcza np. zawarcie w jego efekcie transakcji z podmiotem powiązanym) będzie zgodne z zasadą ceny rynkowej. Jeśli zarząd w efekcie przeprowadzonej analizy dojdzie do wniosku, że wykonanie polecenia doprowadzi do sytuacji, w której zasada cen rynkowych będzie złamana, i pomimo to zgodzi się wykonać polecenie (nie odrzuci polecenia i podejmie odpowiednią uchwałę o jego wykonaniu), może narazić się na zarzut, że z pełną świadomością godził się na konsekwencje w postaci zaniżenia zobowiązań podatkowych spółki zależnej.
W Rekomendacji rozważone zostały ponadto przypadki, w których można odmówić wykonania polecenia, kwestie związane z powstaniem szkody i jej naprawieniem, odpowiedzialnością karnoskarbową zarządu oraz zasadami dokumentowania i raportowania transakcji zawartych w wykonaniu wiążących poleceń.
Jeśli pojawią się u Państwa jakiekolwiek pytania dotyczące cen transferowych zapraszamy do kontaktu z Joanną Pasymowską, doświadczonym starszym menedżerem w Dziale Doradztwa Podatkowego BDO: https://www.bdo.pl/pl-pl/uslugi/doradztwo-podatkowe/ceny-transferowe